Colonialismo, diritto penale e pattumiera della storia
Con una sentenza importante oltre il Kenya, l’Alta Corte del Kenya ha emesso una sentenza fondamentale. Eliminando una disposizione del codice penale keniano sulla sovversione, la Corte compie un passo significativo verso l'ulteriore eliminazione dell'eredità coloniale nel sistema legale keniano. La sentenza esemplifica il modo in cui i giudici in contesti postcoloniali interpretano la legge alla luce della situazione del paese. Storia.
Le pattumiere della storia
Il compito di dare vita a costituzioni trasformative richiede che i tribunali siano innovativi e siano un nuovo luogo di creatività giurisprudenziale . I giudici sono chiamati a rispolverare le leggi che esistevano prima della promulgazione delle costituzioni trasformative; sono chiamati a procedere con le proprie forze e a garantire che tutte le leggi emanate in epoca coloniale siano conformi alla Costituzione.
Alcune costituzioni (ad esempio, quella del Kenya e quella sudafricana) contengono disposizioni esplicite note come clausola di sviluppo, che richiedono alla corte di sviluppare la legge se la legge non dà effetto a un diritto o a una libertà fondamentale. I giudici devono vigilare affinché nessuna legge rimanga incongruente con l'impianto costituzionale. In altre parole, le leggi “intrappolate in una distorsione temporale” devono essere “spazzate nella pattumiera della storia” . Recentemente, un altro giudice ha sintetizzato questo compito in termini fioriti, affermando che la Costituzione trasformativa è ora in vigore. Il suo vento deve soffiare attraverso l'intero sistema legale del Kenya, ogni legge, ogni frazione, ogni villaggio e ogni istituzione.'
Questo è esattamente ciò che è accaduto nel caso Katiba Institute e altri contro The Director of Public Prosecution e altri, in cui la Corte è stata chiamata a pronunciarsi sulla costituzionalità dell'articolo 77, paragrafo 1, lettera a), del codice penale, che prevede il reato di associazione sovversiva. attività. L'interessato, Joshua Ayika, ha postato su X (ex Twitter) che l'esercito potrebbe assumere il controllo del governo per 90 giorni. Joshua ha pubblicato questo post durante le manifestazioni contro l'alto costo della vita guidate dai partiti di opposizione. E' stato prontamente arrestato e denunciato ai sensi del provvedimento impugnato. Il caso dei firmatari era piuttosto semplice: il reato di sovversione è un'eredità coloniale che limita la libertà di espressione attraverso un reato formulato in modo vago e non trova posto in un moderno stato democratico.
Eredità coloniali nei paesi del Commonwealth
Il caso è un esempio molto toccante di come, nonostante gli inglesi abbiano lasciato le loro colonie molti decenni fa, le ombre del colonialismo incombono ancora sui loro ex territori. La maggior parte degli attuali codici penali in questi paesi sono stati ereditati dagli inglesi, e i regimi successivi hanno mantenuto la maggior parte dei reati . Usando un linguaggio vago, alcuni reati furono introdotti dagli inglesi per soffocare il dissenso ed emarginare ulteriormente i poveri e i membri emarginati della società. L'idea era punire, segregare e controllare le persone . Alcune di queste reliquie coloniali includono la criminalizzazione dell’omosessualità, del vagabondaggio, della sedizione, della sovversione, della diffamazione criminale, ecc. Oggi, i regimi postcoloniali sfruttano notoriamente queste leggi penali coloniali per limitare i diritti costituzionali.
Al dotto giudice va il merito di aver contestualizzato correttamente il reato di eversione. Pur etichettandolo come una reliquia coloniale, il giudice lo ha notato
105. Non è lontano dalle nostre labbra e dai nostri occhi che il Kenya indipendente ha ereditato dallo stato coloniale un sistema repressivo….135. È quindi ovvio che l'articolo 77, commi 1 e 3, del codice penale è un'eredità coloniale che limita la libertà di espressione attraverso il reato di sovversione, formulato in modo vago.
La sentenza potrebbe avere diversi effetti, ma, cosa più importante, segna la fine delle dominazioni coloniali nei codici penali delle ex colonie britanniche. Similmente alla recente descrizione di Mauritius del reato di omosessualità come reliquia coloniale, l'Alta Corte del Kenya sta inviando il messaggio che è tempo di liberare il sistema legale dalle eredità coloniali.
Costituzionalismo memoriale e costituzioni trasformative
Comprendere questa dimensione della sentenza dell'Alta Corte del Kenya richiede un'ulteriore breve contestualizzazione, vale a dire collocare la sentenza nel contesto del “costituzionalismo memoriale”. Una Costituzione commemorativa riconosce la storia oscura e violenta del Paese e le atrocità del passato. In quanto memoriali, queste costituzioni servono come salvaguardia contro l'oblio . Ricordano ai cittadini il famigerato passato e il futuro che desiderano creare; guardano avanti e indietro.
Il costituzionalismo commemorativo, quindi, richiede che i giudici non considerino solo il testo letterale della legge, ma tengano conto anche del contesto più ampio, compresa la storia della nazione. La Corte Suprema del Kenya ha abbracciato questo approccio interpretativo, affermando:
Ma cosa si intende per interpretazione olistica della Costituzione? Ciò significa interpretare la Costituzione nel suo contesto. Si tratta di un'analisi contestuale di una norma costituzionale, letta accanto e in contrasto con altre norme in modo da mantenere un'esplicitazione razionale di ciò che la Costituzione deve intendere alla luce della sua storia, delle questioni controverse e della situazione prevalente. circostanze.
Rendendosi conto che " la storia è una grande rivelatrice di intenti " , il dotto giudice nel caso di sovversione guida il lettore attraverso un viaggio nella memoria. Il giudice ricorda ai lettori un capitolo oscuro della nazione. Il Kenya post-indipendenza è stato segnato dal procedimento penale di sedizione, dai procedimenti giudiziari “mwakenya” e “pambana” e dalla “tortura domestica di Nyayo” (paragrafo 105). Inoltre, alcuni reati previsti dal codice penale furono utilizzati dal regime coloniale per perseguire e condannare i leader africani pre-indipendenza. Il dotto Giudice conclude riguardo alla finalità di questi reati: «È quindi lecito concludere che il capo IX fosse inteso come strumento di autoconservazione del regime». (Par. 107). In particolare, il giudice rileva la natura e il disegno di una Costituzione trasformativa
110 .. apprezza deliberatamente che i keniani vogliano una rottura con l'oscuro passato, l'intero sistema giuridico era un coloniale tramandato con variazioni molto minori e cosmetiche destinate all'autoconservazione e alla repressione coloniale
Dottrina nulla per vaghezza
Oltre alla dimensione storica, nella sentenza gioca un ruolo centrale anche la vaghezza della disposizione penale. Disposizioni penali formulate in modo vago rappresentano una minaccia significativa alla libertà di espressione poiché i cittadini sono lasciati nell’incertezza su quali azioni potrebbero comportare sanzioni penali. I governi spesso mirano a gettare un’ampia rete per catturare sia i comportamenti previsti che quelli non intenzionali. Di conseguenza, disposizioni penali formulate in modo vago sono problematiche, almeno su due fronti: in primo luogo, non riescono a fornire ai cittadini un’indicazione chiara di ciò che la legge vieta. In secondo luogo, minano il principio della separazione dei poteri. La prima richiede trasparenza nelle aspettative legali, mentre la seconda richiede che sia solo il Parlamento a stabilire i reati. Tuttavia, leggi vaghe delegano la responsabilità di definire i reati alle forze dell’ordine, ai pubblici ministeri e ai giudici.
Il Giudice ha quindi ritenuto che l'articolo 77 del codice penale fosse eccessivamente ampio e vago. Lo ha notato il dotto giudice
La sezione è vaga ed eccessivamente ampia principalmente perché non limita esplicitamente la libertà di espressione ma aggiunge la limitazione ad altri atti o comportamenti, esiste una definizione confusa di "sovversione", in particolare riguardo al significato di "pregiudizievole per l'ordine pubblico, la sicurezza del Kenya e amministrazione della giustizia”, “in spregio o disobbedienza alla legge e all’autorità legittima; società illecita” oppure “odio o disprezzo o suscitano disaffezione contro qualsiasi pubblico ufficiale o qualsiasi categoria di pubblico ufficiale”. Nessuno dei termini utilizzati nel reato è definito o suscettibile di definizione o comprensione giuridica precisa o oggettiva.
La dottrina del vuoto per la vaghezza ha uno scopo essenziale in uno schema costituzionale. Sebbene uno Stato possa limitare un diritto, questo potere non può essere esercitato arbitrariamente. Per questo motivo, la maggior parte delle costituzioni oggi contengono una clausola limitativa, che spesso richiede che un diritto possa essere limitato solo dalla legge. La dottrina del vuoto per la vaghezza può essere impiegata contro le astute tattiche di uno Stato che utilizza un linguaggio vago e ampio per limitare un diritto. La dottrina respinge la tendenza dei legislatori ad adottare un approccio disinvolto, garantendo alle forze dell’ordine discrezionalità illimitata nell’esercitare poteri penali come ritengono opportuno o lasciando i reati aperti all’interpretazione dei giudici.
Conclusione
La sentenza rappresenta una vittoria significativa per la libertà di espressione e di parola in Kenya. Si tratta di ricordare che ad una Costituzione trasformativa e commemorativa deve essere consentito, nelle parole del giudice Sifuna, “ di farci uscire dai nostri precedenti nascondigli, dal nostro precedente status quo che prevaleva prima della sua promulgazione ”. La sentenza contribuisce notevolmente alla discussione tempestiva sulla depenalizzazione delle reliquie coloniali – in Kenya e oltre.
Questa è la traduzione automatica di un articolo pubblicato su Verfassungsblog all’URL https://verfassungsblog.de/colonialism-criminal-law-and-the-dustbin-of-history/ in data Tue, 02 Apr 2024 15:51:08 +0000.