Due diligence nel mondo

Il 23 febbraio 2022 la Commissione Europea ha pubblicato la sua bozza di Direttiva sulla Corporate Sustainability Due Diligence (CSDDD). Segue – e apparentemente trae ispirazione da – diverse leggi nazionali obbligatorie in materia di diritti umani e due diligence ambientale (HREDD), in particolare in Francia ("LdV"), Germania ("GSCDDA") e Norvegia ("Transparency Act"). Fornisce una solida base giuridica e innovazioni per migliorare la responsabilità aziendale, rafforzare il valore degli stakeholder e creare uno standard europeo e possibilmente globale per una condotta aziendale responsabile e sostenibile.

Più dell'1% in effetti

Il CSDDD, come l'LdV e il GSCDDA, si applica alle grandi aziende. Le piccole e medie imprese (PMI) sono generalmente escluse dal loro campo di applicazione diretto. Considerando che le PMI rappresentano circa il 99% di tutte le imprese nell'UE, la loro esclusione è una limitazione significativa del campo di applicazione del CSDDD. Tuttavia, l'esperienza della LdV francese mostra che quasi l'80% delle PMI francesi – che non sono direttamente soggette alla legge – sono ancora chiamate ad attuare almeno alcune misure di HREDD quando forniscono a società più grandi coperte dalla LdV. È quindi evidente che anche il CSDDD si applicherà indirettamente a un numero significativo di PMI che fanno parte delle catene del valore delle imprese più grandi.

In particolare, il CSDDD copre le imprese dell'UE con più di 500 dipendenti in media e un fatturato netto mondiale superiore a 150 milioni di EUR nell'esercizio precedente (articolo 2, paragrafo 1). Le imprese dei "settori ad alto impatto" – che comprendono il tessile, l'agricoltura e l'estrazione di minerali (articolo 2, paragrafo 1, lettera b)) – saranno coperte anche dopo un periodo di recepimento di due anni, quando avranno in media più di 250 dipendenti , e un fatturato mondiale netto superiore a 40 milioni di EUR nell'esercizio precedente e se almeno il 50% di tale fatturato netto è generato in uno o più di questi settori ad alto impatto.

Per quanto riguarda le società di paesi terzi, il campo di applicazione del CSDDD è più ampio di quello delle sue controparti tedesche e francesi che si applicano solo alle società registrate o con una filiale nei rispettivi paesi. Il CSDDD, tuttavia, riguarda anche le società con “operazioni significative nell'UE”, definite in termini di fatturato generato nell'UE. Tale criterio crea il collegamento territoriale tra le società di paesi terzi e il territorio dell'UE e giustifica la regolamentazione prevista dal diritto internazionale (considerando 24). La soglia rilevante è un fatturato netto di almeno 150 milioni di euro nell'Unione Europea nell'ultimo esercizio finanziario. Dopo due anni, si applicherà una soglia inferiore (di fatturato superiore a 40 milioni di euro) se almeno il 50% del fatturato mondiale netto di un'azienda è stato generato in uno o più dei settori ad alto impatto. Calcolare il numero di dipendenti nel mondo sarebbe difficile, motivo per cui il CSDD si concentra sul fatturato che può essere calcolato utilizzando il metodo già sviluppato nell'ambito della Direttiva Paese per Paese (considerando 24) .

I diritti umani e l'ambiente esplicitano

In base al CSDDD, le aziende devono evitare un'ampia gamma di diritti umani negativi e impatti ambientali. La loro enumerazione è simile all'approccio adottato nel GSCDDA ed evita i problemi dell'ambiguità giuridica dell'articolo 1 LdV che si limita ad affermare che le aziende devono considerare i "diritti umani", le "libertà fondamentali" e l'"ambiente". Questa ambiguità è stata la ragione per cui la Corte costituzionale francese ha annullato la sanzione penale originariamente prevista dalla LdV.

All'articolo 4-11, il CSDDD stabilisce gli obblighi HREDD che si riferiscono tutti a "impatti negativi" che devono essere gestiti. Gli impatti ambientali negativi sono definiti nell'allegato II del CSDDD e gli impatti negativi sui diritti umani nell'allegato I. ¹⁾ Schönfelder, in: Grabosch (a cura di), The new LkSG, 1st ed. 2022, § 4, par. 9 e segg. La relazione esplicativa non fa riferimento al ruolo delle decisioni degli organi delle Nazioni Unite nell'interpretazione delle disposizioni. Tuttavia, poiché tutte le disposizioni sul rischio CSDDD fanno riferimento a specifici articoli di patti internazionali, è logico che tali interpretazioni debbano essere prese in considerazione per interpretare i rispettivi termini. La tabella seguente riassume i diritti e gli impatti rilevanti che sono inclusi nel CSDDD rispetto al GSCDDA e all'LdV:

Adozione di un piano per il cambiamento climatico

Secondo l'articolo 15 (1) CSDDD, le aziende devono adottare un piano per garantire che il loro modello di business e la loro strategia siano compatibili con "la transizione verso un'economia sostenibile" e con la limitazione del riscaldamento globale a 1,5 °C in linea con la direttiva di Parigi Accordo. In questo piano, le aziende devono identificare la misura in cui il cambiamento climatico è un rischio o un impatto sulle operazioni delle aziende. Inoltre, le aziende dovranno includere obiettivi specifici di riduzione delle emissioni nei loro piani se identificano il cambiamento climatico come un rischio "principale" o come un impatto principale delle loro operazioni aziendali. Art. 15, comma 3, CSDDD obbliga le società a vincolare le parti variabili della remunerazione degli amministratori alla realizzazione del presente piano. Gli obblighi di creare tale azione per il clima non fanno tecnicamente parte delle procedure HREDD. Ciò significa che le norme CSDDD di cui agli articoli 4-11 sulla mitigazione, la prevenzione degli impatti negativi o la procedura di reclamo non si applicheranno ai rischi climatici, come chiarisce anche l'articolo 29 e.

Obblighi HREDD

Il CSDDD, come l'LdV e il GSCDDA, richiede alle aziende di condurre HREDD. I suoi Art. 4-11 seguono i principi HREDD stabiliti e richiedono alle aziende di mettere in atto sistemi che identifichino i rischi per i diritti umani e l'ambiente e di rispondere con misure che li prevengano, li mitighino, li pongano fine o almeno li minimizzino, e di riferire su di essi. Inoltre, le aziende devono stabilire e mantenere una procedura per i reclami delle persone interessate e valutare se le misure HREDD sono efficaci. Le aziende devono pubblicare i risultati della valutazione in una relazione annuale. In linea con i Principi guida delle Nazioni Unite su imprese e diritti umani ( UNGPs ) , HREDD è definito come uno standard di condotta, un obbligo di mezzi (considerando 15).

A differenza dell'articolo 10 (1) GSCDDA, il CSSDD non obbliga le aziende a documentare le misure HREDD. Ciò, tuttavia, appare opportuno non solo per adempiere concretamente agli obblighi di segnalazione, ma anche per poter provare l'adozione di misure adeguate nel caso in cui la società fosse querelata per responsabilità civile o sanzionata amministrativamente. Inoltre, il requisito della documentazione GSCDDA e le rispettive possibilità per le autorità di richiedere questa documentazione è una caratteristica di applicazione molto efficace.

Le società a media capitalizzazione di cui all'articolo 2 (1) (b) devono condurre solo HREDD mirati concentrandosi su impatti gravi rilevanti per questi settori ( articolo 6 (2) ) . La motivazione alla base della limitazione degli obblighi di due diligence di queste (ancora grandi aziende) non è chiara.

L'interpretazione degli obblighi per i settori ad alto impatto di cui all'articolo 2, paragrafo 1, lettera b), può essere informata dalle linee guida dell'OCSE sulla due diligence settoriale (considerando 22). Più in generale, al fine di interpretare il CSDDD e quindi comprendere il contenuto specifico e la portata degli obblighi legali per HREDD , le aziende possono attingere al quadro di rendicontazione dei principi guida delle Nazioni Unite e alla guida interpretativa dei principi guida delle Nazioni Unite ( considerando 26).

HREDD può rivelarsi complesso, soprattutto quando le aziende hanno un gran numero di filiali, appaltatori, subappaltatori e altri rapporti commerciali in tutto il mondo. In linea con gli UNGP, il CSDDD offre quindi alle imprese la possibilità di dare priorità alle proprie azioni in base “ al grado di gravità e alla probabilità dell'impatto negativo, […] tenendo conto delle circostanze del caso specifico, comprese le caratteristiche dell'economia settore e dello specifico rapporto d'affari e l'influenza della società sullo stesso” (Art. 3 q CSDDD) .

Lungo la catena del valore

Gli obblighi HREDD del CSDDD riguardano le attività proprie delle società, quelle delle filiali sotto il loro controllo, nonché le operazioni svolte da rapporti commerciali instaurati diretti e indiretti lungo tutta la catena del valore a monte ea valle. Si estende quindi al di là dei soggetti con i quali la società ha rapporti contrattuali diretti. Ciò va ben oltre il GSCDDA che prevede solo obblighi HREDD a monte che coprano i fornitori di primo livello (sebbene con alcune eccezioni ( vedi Art. 9 (3) e 5 (4) GSCDDA) che portano a obblighi in tutti i livelli correlati. È anche più ampio che la LdV che sembra riguardare solo a monte fornitori e subappaltatori con i quali la società ha “stabilito rapporti commerciali”.

Il CSDDD copre tutte le attività, a livello mondiale, che contribuiscono alla produzione dei propri beni o alla fornitura di servizi, compreso lo sviluppo del prodotto o del servizio o l'uso o lo smaltimento del prodotto (art. 3 g), se intraprese da soggetti con i quali la società intrattiene un “rapporto commerciale consolidato”. Si definiscono rapporti d'affari che sono o potrebbero diventare duraturi, e che non rappresentano una parte trascurabile o meramente accessoria della catena del valore in considerazione della loro “intensità o durata” (art. 3 f). Ciò differisce dagli UNGP che richiedono che l'esercizio HRDD si estenda lungo l'intera catena del valore ( UNGP 13, consentendo la definizione delle priorità in base alla salienza dei rischi, UNGP 24 ) e che non contengono una restrizione ai "rapporti commerciali consolidati". Resta da vedere se il concetto di "rapporto d'affari consolidato" possa avere conseguenze indesiderate incentivando le aziende a evitare tali rapporti e ad impegnarsi invece in rapporti d'affari "superficiali".

Verso una globalizzazione più giusta

Poiché gli obblighi MHREDD della Direttiva si estendono oltre l'Europa, è probabile che stabilisca nuovi standard anche oltre il suo effettivo ambito di applicazione attraverso il cosiddetto " effetto Bruxelles ". Ciò può aprire uno spazio normativo per regolamentare efficacemente le esternalità negative sui diritti umani e l'ambiente causate da società UE e non UE, sia in Europa che oltre, e aiutare a superare problemi ricorrenti come la corsa al ribasso (deregolamentare per competere) e il freddo normativo (evitare la regolamentazione per evitare l'arbitrato degli investitori). Spinge i paesi al di fuori dell'Europa a regolamentare per evitare di avere un alto profilo di rischio per i diritti umani che allontanerà le aziende che potrebbero essere obbligate a rispettare i diritti umani secondo le regole europee. Di conseguenza, e nonostante alcune carenze, il CSDDD ha il potenziale per promuovere una globalizzazione più equa sostenendo i diritti umani, gli standard del lavoro e dell'ambiente in tutte le catene del valore globali e facilitare il passaggio verso una transizione giusta verso un'economia sostenibile.

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Questa è la traduzione automatica di un articolo pubblicato su Verfassungsblog all’URL https://verfassungsblog.de/due-diligence-around-the-world/ in data Tue, 15 Mar 2022 07:04:22 +0000.