Significati locali del diritto comunitario
Propongo di considerare il diritto non come una scienza universale (o europea), ma, seguendo Geertz, come una conoscenza locale . Per dimostrare come ciò sia interessante per comprendere il diritto dell’UE, i suoi effetti e i limiti dell’integrazione attraverso il diritto, presenterò alcuni dei risultati di uno studio comparativo “classico” sull’applicazione della proporzionalità come principio del diritto dell’UE in tre diversi contesti nazionali: Francia, Inghilterra e Grecia. Ma come spiegherò ulteriormente, questo tipo di approccio potrebbe svilupparsi (e si sta, in effetti, sviluppando) in uno studio interdisciplinare dei vari modi in cui il diritto dell’UE viene compreso, applicato e vissuto in contesti diversi come il mercato di Paagalayiri a Ouagadougou, il collegamento ferroviario tra Parigi e Marsiglia, o il campo di Moria, Lesbo.
Proporzionalità e integrazione attraverso la legge
La proporzionalità è un principio fondamentale del diritto dell’UE. La Corte di giustizia europea lo applica come test strutturato in molti campi della sua giurisprudenza, che vanno dal mercato interno alla cittadinanza e ai diritti fondamentali, fino all’esercizio delle competenze dell’UE. Sebbene la giurisprudenza sia diversificata, esiste una concezione fondamentale della proporzionalità nel diritto dell’UE, che implica i requisiti di uno scopo legittimo, di adeguatezza e di necessità. Nell’era post- Weiss , la Corte di giustizia europea di solito fa riferimento anche al polo del bilanciamento, mentre il test comparativo è spesso lasciato ai giudici nazionali. Nessuno nega che la proporzionalità sia stata un catalizzatore per l’integrazione europea. Come struttura di ragionamento e vocabolario, offre un quadro comune che consente il dialogo tra i tribunali nazionali e sovranazionali. La proporzionalità è quindi una caratteristica fondamentale della teoria del pluralismo costituzionale . La diffusione della proporzionalità nel diritto dell’UE è parte di una storia più generale di convergenza giuridica in Europa e oltre. In effetti, si ritiene che la proporzionalità sia uno dei trapianti giuridici di maggior successo degli ultimi decenni ed è intesa come un elemento fondamentale del costituzionalismo globale .
In Significati locali di proporzionalità , sostengo che questa narrazione del successo della proporzionalità dovrebbe essere sfumata, anche quando sono coinvolti i sistemi giuridici europei. È comunemente riconosciuto che la pratica del diritto comunitario varia, nonostante l'insistenza della Corte di giustizia europea su un'applicazione uniforme e sulla funzione dei giudici nazionali come les juges communautaires de droit commun . Ciò vale anche per la proporzionalità. Nel diritto francese, inglese e greco, il vocabolario della proporzionalità si è diffuso nel corso degli anni '70 e, probabilmente, l'influenza della giurisprudenza europea (Lussemburgo e Strasburgo) è stata decisiva in questa evoluzione. Tuttavia, i giudici francesi, inglesi e greci non sempre applicano la proporzionalità come avrebbe fatto la Corte di giustizia, nemmeno nei casi di diritto comunitario.
Prendere sul serio la diversità giuridica
La posizione abituale degli avvocati europei è stata quella di criticare i giudici nazionali per la “resistenza”, ispirata da un'eccessiva deferenza verso il legislatore nazionale, dall'ideologia, da interessi personali, da una cattiva colazione o semplicemente da un'incomprensione del diritto comunitario. Propongo invece di prendere sul serio la diversità giuridica, come degna di interesse e di studio a sé stante. Seguendo questo approccio non esiste un significato “corretto” di proporzionalità, anche quando tale significato sembra essere imposto dai testi giuridici o dalla dottrina dell’UE. Ciò richiede che ci liberiamo delle nostre ipotesi a priori riguardo alla forma, al contenuto e alla funzione dei concetti giuridici dell’UE. Ciò implica vedere che le pratiche giuridiche dell’UE, i modelli di ragionamento, i concetti e le formule, ciò che gli avvocati concepiscono come decisioni giuridiche fondamentali dell’UE – tutta questa conoscenza giuridica esperta dell’UE – differisce nello spazio e nel tempo.
I giudici francesi, fiduciosi di applicare il principio di proporzionalità del diritto comunitario, hanno avuto la tendenza ad assimilarlo ai metodi tradizionali di revisione, sommariamente chiamati contrôle de proporzionalité . Di solito, ciò si traduce in un errore manifesto di revisione e raramente mette in discussione la logica degli atti pubblici revisionati. In questo modo, la dinamica di integrazione del test di proporzionalità è andata “persa nella traduzione”. Questa resistenza in stile francese al diritto dell’UE, pur pretendendo di applicarlo, richiama la dottrina dell’acte clair e rappresenta una visione particolarmente francese dell’Europa come continuazione delle tradizioni giuridiche e costituzionali nazionali originate dalla rivoluzione francese. Questa visione è alla base del monismo francese ed è riassunta in modo illustrativo nel motto “ l'Europe, c'est nous ” (il titolo di una fiche de TD che ho dovuto insegnare quando ho iniziato come accademico francese a Tolosa). In questo contesto, esempi di resistenza esplicita al diritto comunitario, come la sentenza French Data Network del Consiglio di Stato, non possono essere giustificati con il riferimento ad un conflitto assiologico tra l’ordinamento giuridico interno e quello comunitario, ma con una diversa valutazione dei fatti .
Al contrario, i giudici inglesi hanno sempre saputo che il test di proporzionalità europeo avrebbe influenzato i modelli di ragionamento nazionali. Per molto tempo la proporzionalità è stata concepita come criterio di controllo europeo e applicata dai giudici attraverso la “porta” degli statuti che recepiscono il diritto europeo. I giudici inglesi hanno rifiutato la proporzionalità come metodo di ragionamento nei casi nazionali e l'hanno concepita semplicemente come un rimedio per la violazione degli obblighi internazionali del Regno Unito ai sensi del diritto dell'UE, e molto più tardi della CEDU. Per molto tempo, è stato solo nel campo del diritto europeo che i tribunali nazionali hanno preso sul serio la proporzionalità e l’hanno applicata facendo riferimento alla giurisprudenza delle corti europee (in molti casi, letteralmente, poiché i giudici britannici sono stati all’origine di importanti riferimenti preliminari alla Corte di giustizia europea). Ciò esprime una peculiare visione inglese dell’Europa come insieme di organizzazioni internazionali, e un peculiare modo inglese di ricevere e resistere al diritto dell’UE: il dualismo del common law.
In Grecia, sin dalla sua nascita negli anni '70, la proporzionalità ha rappresentato un principio proveniente dall'Europa (inizialmente dalla Germania, e successivamente dalla CEDU e dal diritto dell'UE). In questo contesto, l’Europa designa un tipo di politica avanzata e moderna a cui aspirano le élite politiche e giuridiche nazionali. Grazie al suo pedigree europeo, la proporzionalità ha acquisito il prestigio di un metodo giuridico indiscutibilmente corretto. È stata importata come parte della civiltà costituzionale europea e non ha incontrato alcuna resistenza fino al suo esplicito radicamento nella Costituzione nel 2001. A partire dagli anni '90, avvocati e giudici greci hanno delegato la definizione del corretto contenuto scientifico della proporzionalità alla Corte di giustizia europea e hanno trasposto la giurisprudenza lussemburghese nella sfera nazionale attraverso un processo di traduzione. Ma contrariamente alla traduzione francese- astrahison , qui la traduzione ha portato a un’interpretazione del diritto interno conforme al diritto comunitario, con scarso riguardo per i modelli di ragionamento nazionali. Nella saga Michaniki , l’applicazione del principio di proporzionalità del diritto comunitario applicato dalla Corte di giustizia europea ha portato a un’interpretazione contra constitutionem della Costituzione e ha minato gli obiettivi costituzionali nazionali. Il governo greco ora invoca questo precedente per sostenere la costituzionalità di uno statuto che consente università private nonostante l’esplicito divieto costituzionale.
Il diritto comunitario come conoscenza locale
Sebbene la proporzionalità e il diritto dell’UE siano mobilitati da diversi gruppi di attori giuridici con influenze e ideologie diverse, le versioni locali della proporzionalità non sono semplicemente strumentali alle convinzioni e agli interessi che si trovano “dietro” o “oltre” la legge . La conoscenza giuridica, e in particolare la conoscenza giuridica dell’UE, è costruita a livello locale per rispondere ai bisogni e agli standard di argomentazione locali. Diversi modelli giuridici di europeizzazione sono legati a visioni locali del diritto, versioni locali del formalismo e aspettative locali di cambiamento giuridico. Pertanto, i significati locali del diritto dell’UE esprimono l’immaginazione giuridica locale: i miti, i tabù e i rituali che informano la pratica legale, le visioni del giudice, i diritti, la società, la costituzione e lo stato condiviso dagli avvocati locali. Come ha affermato Paul Kahn (p. 2692), "dall'interno del diritto, possiamo guardare alla scienza e alla politica: il diritto offre una comprensione di entrambe. Ma lo fa senza crollare in nessuna delle due".
L'applicazione formale della proporzionalità in Francia esprime il tabù che circonda i motivi degli atti pubblici ( motivi ) . Esprime anche una versione particolarmente francese del formalismo, il dogmatismo , che implica che i giudici affermino la legittimità delle scelte politiche o valoriali delle autorità pubbliche come se fossero fatti scientifici. In questo contesto, il diritto è visto come una sorta di scienza, un’impresa razionale, in cui giudici, dottrina e legislatori collaborano alla ricerca di una verità trascendente. Qualsiasi processo di modifica giuridica è visto come un passo ulteriore nel lungo processo di razionalizzazione della volontà legislativa, che gode di una qualità mistica nel pensiero giuridico francese, come l'expression de la volonté générale . La razionalizzazione è ciò che i giuristi locali si aspettavano anche dalla proporzionalità, quando fu importata per la prima volta dalle scienze dure, e rimane ancora la sua missione principale quando applicata come principio europeo.
Diversamente, i giuristi comuni sono noti per la loro avversione alla teoria e trovano difficile concepire il diritto come scienza. Il formalismo inglese appare nella versione del formalismo analitico , implicando che i giudici seguano diversi modelli di ragionamento a seconda del testo che applicano, prestando poca attenzione alla sostanza. La proporzionalità come metodo dell’Europa continentale, insieme al suo bagaglio di diritti fondamentali, ha rappresentato una fusione di sostanza e forma che è estranea alla natura ludica del controllo giurisdizionale di diritto comune e all’immagine tradizionale del giudice come arbitro. L’eccezionalismo inglese non è stato un problema per i giuristi nazionali, poiché l’interpretazione Whig della storia vuole che l’applicazione della sovranità parlamentare e l’evoluzione incrementale del diritto comune siano da tempo riuscite a proteggere le libertà civili nel Regno Unito meglio che in altri paesi europei, senza la necessità di standard costituzionali sostanziali.
In Grecia come in Francia il diritto è conoscenza razionale, scientifica. La proporzionalità è egemonica come metodo scientifico. Essa serve all'interprete della Costituzione «come il microscopio al biologo» ( Orfanoudakis 2003 , 58). Ma la scienza giuridica greca non è nostrana, bensì importata dall’estero. I trapianti legali rappresentano la principale modalità di cambiamento giuridico in questo contesto e vengono importati attraverso un processo di traduzione di concetti e soluzioni legali stranieri. Una volta importati, ci si aspetta che producano un cambiamento sociale “in quella che è quasi una specie di magia simpatica” (Nelken in Örücü e Nelken (a cura di), 2007 , 118). A differenza del paradiso dei concetti giuridici di von Jhering, la scienza giuridica greca non è tanto una questione di rigore e coerenza concettuale, ma soprattutto di estetica. Stabilendo esteticamente la somiglianza tra il diritto interno e quello europeo, l’applicazione della proporzionalità ha rappresentato la società greca come moderna ed europea, attuando così la sua europeizzazione. Questo processo di europeizzazione è avvenuto a scapito della normatività della costituzione greca, poiché spesso è slegata dai bisogni e dalle pratiche sociali e sostituisce altre forme di conoscenza locale e visioni del mondo alternative.
Significati locali del diritto comunitario e degli studi giuridici comunitari
Il diritto dell’UE è un ricco campo di indagine per gli avvocati comparatisti. Ma quale contributo può apportare lo studio dei significati locali del diritto comunitario agli studi giuridici europei? Questo approccio mette in discussione due presupposti che, sebbene impliciti e spesso criticati, sono ancora alla base del buon senso giuridico dell’UE: l’uniformità del diritto dell’UE e l’“europeità” della dottrina giuridica dell’UE. Ciò dimostra che le versioni locali dei concetti e delle tecniche giuridiche dell’UE non sono semplicemente strumentali alle strategie degli attori giuridici, né sono applicazioni difettose delle idee giuridiche dell’UE. Esprimono l’immaginazione giuridica locale, i modelli locali di europeizzazione, le aspettative locali del diritto dell’UE e le visioni locali dell’Europa. Queste caratteristiche culturali influenzano la capacità degli avvocati locali di modellare il contenuto del diritto comunitario e la traiettoria dell’integrazione europea, e sono legate a modelli più generali di influenza e dominio in Europa. Dando voce a modi alternativi di pensiero giuridico, lo studio dei significati locali del diritto dell’UE mira a contribuire al pensiero giuridico critico nel diritto dell’UE .
Sebbene la cultura giuridica influenzi il modo in cui il diritto dell’UE viene compreso e applicato, non è stabile e incontestabile; è costantemente negoziato e in continua evoluzione, così come lo sono i significati locali del diritto dell’UE. Le controversie relative al diritto dell’UE si riverberano su disaccordi più fondamentali tra ideologie giuridiche all’interno della stessa cultura. Essi mostrano che l’integrazione giuridica dell’UE non è stata né lineare né naturale e indicano attori che hanno contribuito alla costruzione giuridica dell’Europa, al di là degli euro-avvocati e degli eurocrati . Prendiamo l'esempio del gruppo di common law progressisti che dalla fine degli anni '80 promossero la diffusione della proporzionalità nei loro sforzi per modernizzare il diritto pubblico inglese. Quando, a metà degli anni 2010, la proporzionalità venne finalmente istituita come metodo di ragionamento interno, superando le precedenti resistenze, segnò il culmine del processo di modernizzazione e costituzionalizzazione del diritto comune. Da allora, la proporzionalità ha provocato un’imponente trasformazione costituzionale, “abbattendo le vacche sacre ” del diritto comune.
Ma come dimostra la Brexit, la convergenza a livello di modelli di ragionamento giuridico non favorisce necessariamente l’integrazione dell’UE. Nel caso Pham , i giudici inglesi si sono opposti alla loro versione della proporzionalità propria del diritto comunitario, come parte di un’identità costituzionale di nuova costituzione, all’applicazione della proporzionalità come capo del controllo europeo. Il significato locale del diritto comunitario in tempi di crisi (Brexit, Eurocrisi, aumento delle tendenze euroscettiche in Francia) evidenzia i limiti della convergenza giuridica nel realizzare “un’unione sempre più stretta tra i popoli d’Europa”.
Se si vuole che lo studio dei significati locali del diritto dell’UE acquisisca un vero potenziale critico e trasformativo, esso non può limitarsi a un’indagine sulle culture giuridiche nazionali degli Stati membri dell’UE. Gli attori giuridici nazionali non monopolizzano il significato del diritto dell’UE. Il suo utilizzo da parte degli euro-avvocati riflette anche le caratteristiche di una cultura giuridica . Lo studio dei paesi terzi o delle istituzioni di portata globale, come il Fondo monetario internazionale o la Banca mondiale, può fornire importanti spunti sulla visione dell’Europa da parte degli attori locali, nonché sul ruolo dell’UE come attore globale o come fonte di ispirazione per altri progetti di integrazione. Il contesto culturale che influenza l’applicazione del diritto dell’UE può essere definito da una disciplina come il diritto costituzionale, un gruppo professionale come gli avvocati tributari, un’istituzione come una scuola di diritto, la Commissione o il Consiglio di Stato francese, un’impresa come Google, un gruppo sociale come le donne o i migranti senza passaporto, un gruppo religioso come chi indossa l’hijab, un movimento o un’ideologia. Il campo di indagine può essere delimitato da una prospettiva spaziale o temporale. Potremmo concentrarci sul radicamento del diritto dell’UE in un contesto sociale più ampio, e quindi esplorare le visioni del mondo e gli immaginari che il diritto dell’UE esprime o piuttosto accentuare l’azione del diritto dell’UE, il suo potenziale di trasformazione e la sua capacità di costituire nuove forme di esistenza e realtà sociali . Ciò che accomuna questi diversi progetti è lo studio del diritto dell’UE come pratica culturale con un focus sui vari modi in cui viene compreso e vissuto a livello locale.
Intesa in questo modo, la ricerca di significati locali del diritto dell’UE deve essere un progetto collettivo e dovrebbe essere arricchita con concetti e strumenti metodologici provenienti da altre discipline, come l’antropologia culturale, la storia intellettuale, gli studi scientifici e tecnologici, la sociologia della conoscenza, l’economia politica, la geografia, il femminismo e gli studi critici sulla razza. Questo è il progetto che stiamo attualmente sviluppando con Joana Mendes . La ricerca dei significati locali del diritto dell’UE ci invita a un esercizio di immaginazione giuridica. Si tratta di un’impresa tempestiva per gli avvocati dell’UE.
Il post Significati locali del diritto dell'UE è apparso per primo su Constitution Blog .
Questa è la traduzione automatica di un articolo pubblicato su Verfassungsblog all’URL https://verfassungsblog.de/local-meanings-of-eu-law/ in data Fri, 09 May 2025 10:47:22 +0000.